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野生動物保護(hù)法律體系之完善
  • 野生動物保護(hù)法律體系之完善

  • 主辦單位:西安交通大學(xué)

    期刊級別:核心級期刊

  • 國內(nèi)刊號:CN:22-1232/F

    國際刊號:ISSN:1005-2674

  • 發(fā)表周期:月刊

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摘 要:野生動物群體有可能引發(fā)人類重大公共衛(wèi)生風(fēng)險,這一確證足以讓我們重新思考人與野生動物之間關(guān)系,重新檢視當(dāng)前野生動物保護(hù)法律體系的妥適性。從完善《野生動物保護(hù)法》及配套措施、關(guān)聯(lián)立法、地方立法、緊急性立法四個方面檢視目前我國野生動物保護(hù)法律體系,其于立法目的、立法內(nèi)容、立法配套等方面仍存在許多問題。借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn),我國野生動物保護(hù)法律體系應(yīng)重塑野生動物保護(hù)法律體系的理念構(gòu)造,全面修正野生動物保護(hù)法的規(guī)范內(nèi)容,及時更新野生動物保護(hù)法相關(guān)配套措施,系統(tǒng)修訂野生動物保護(hù)關(guān)聯(lián)立法,優(yōu)化野生動物保護(hù)地方立法。   關(guān) 鍵 詞:野生動物;動物保護(hù);公共衛(wèi)生;生物安全   《上海政法學(xué)院學(xué)報(bào)》(法治論叢)(雙月刊)創(chuàng)刊于1986年,是由上海市司法局主管、上海政法學(xué)院主辦的法學(xué)學(xué)術(shù)期刊,系我國最早以“法治”命名的法學(xué)理論期刊。   根據(jù)目前科學(xué)研究的證據(jù),盡管新冠病毒宿主或中間宿主有很多可疑指向①,還不能確證新冠狀病毒的傳播與接觸、交易、食用哪一具體野生動物具有確切關(guān)系。但可以確定無疑的是野生動物群體有引發(fā)重大公共衛(wèi)生風(fēng)險的可能,而這一確證足以讓我們重新思考人與野生動物之間的關(guān)系,[1]并重新檢視當(dāng)前野生動物保護(hù)法律體系的合理性。實(shí)際上,不僅僅是新冠病毒與野生動物有關(guān),人類的多數(shù)傳染病都與野生動物有關(guān)。據(jù)科學(xué)界現(xiàn)有的研究結(jié)果,人類約70%以上的新發(fā)傳染病與野生動物有關(guān)。[2]因此,全面檢視野生動物保護(hù)法律體系迫在眉睫。   一、我國野生動物保護(hù)法律體系問題檢視   (一)《野生動物保護(hù)法》及其配套措施檢視   《野生動物保護(hù)法》及其配套措施主要包括《野生動物保護(hù)法》《陸生野生動物保護(hù)實(shí)施條例》《水生野生動物保護(hù)實(shí)施條例》《國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物名錄》(以下簡稱《保護(hù)名錄》)、《國家保護(hù)的有重要生態(tài)、科學(xué)、社會價值的陸生野生動物名錄》(以下簡稱《三有名錄》)、《人工繁育國家重點(diǎn)保護(hù)陸生野生動物名錄》(以下簡稱《繁育名錄》)、《國家畜禽遺傳資源目錄(征求意見稿)》以及地方重點(diǎn)保護(hù)野生動物名錄等(見表1),共同構(gòu)成了我國野生動物保護(hù)法律最主要的部分。   我國野生動物保護(hù)法律及其配套措施經(jīng)過30余年的發(fā)展、修正和補(bǔ)充,雖然重點(diǎn)保護(hù)了野生動物,特別是對拯救珍貴、瀕危野生動物的保護(hù)方面較為全面,在相關(guān)內(nèi)容與制度方面對生物多樣性、生態(tài)平衡等問題也有所顧及,但是《野生動物保護(hù)法》及其配套措施目前仍存在以下三方面的問題:   一是立法目的方面,偏頗的立法目的使得野生動物保護(hù)法律無法滿足維護(hù)公共衛(wèi)生與生物安全的需求。1988年我國《野生動物保護(hù)法》制定之初囿于時代局限更多側(cè)重于對野生動物資源的利用,可稱為“利用模式”的立法目的構(gòu)筑。2016年《野生動物保護(hù)法》修改過程中雖然增加了野生動物保護(hù)方面的目的指向,但由于野生動物范圍界定狹窄,僅保護(hù)珍貴瀕危的野生動物和有重要生態(tài)、科學(xué)、社會價值的陸生野生動物(以下簡稱“三有”野生動物),且缺乏將野生動物作為生命共同體系統(tǒng)之主體一部分的人文關(guān)懷,使得2016年修法實(shí)際上沒有完全超脫“利用模式”,或可稱之為“有限保護(hù)+廣泛利用”的模式,[3]仍然存在較為明顯的市場導(dǎo)向和經(jīng)濟(jì)利用痕跡,[4]沒有擺脫“人類本位”和“經(jīng)濟(jì)本位”的立場。   二是立法內(nèi)容方面,內(nèi)容設(shè)定與制度架構(gòu)的不足,無法更好地保護(hù)野生動物。由于對野生動物的概念界定過于狹窄,受保護(hù)的野生動物范圍不夠廣,使得至今仍有1077種野生動物無法受到野生動物保護(hù)法的保護(hù)。[5]對商業(yè)目的的野生動物人工繁育規(guī)制不足,使得《野生動物保護(hù)法》第二十條、第二十七條規(guī)定的有條件“獵捕、出售、利用”野生動物的制度在利益驅(qū)動下異化。[6]野生動物保護(hù)執(zhí)法體制零散化,執(zhí)法主體分散為林業(yè)草原、農(nóng)業(yè)、市場監(jiān)管、衛(wèi)生健康、公安等橫縱多個不同的執(zhí)法部門,[7]使得橫向縱向之間的執(zhí)法配合難度較大,在實(shí)際上阻卻了執(zhí)法體制的法律可操作性。在全國人大常委會2020年《關(guān)于全面禁止非法野生動物交易、革除濫食野生動物陋習(xí)、切實(shí)保障人民群眾生命健康安全的決定》(以下簡稱《決定》)出臺之前,我國野生動物保護(hù)法律實(shí)際上并不禁止野生動物交易。   三是立法配套方面,相關(guān)配套保護(hù)名錄滯后于野生動物保護(hù)的實(shí)際需要。目前,《保護(hù)名錄》《三有名錄》同各地重點(diǎn)保護(hù)野生動物名錄,共同組成了我國野生動物保護(hù)范圍厘定的主要依據(jù)。但是《保護(hù)名錄》僅于2003年進(jìn)行過一次微調(diào),《三有名錄》自發(fā)布至今從未見更新。沒有對因分類的調(diào)整而出現(xiàn)的物種進(jìn)行及時囊括,如遠(yuǎn)東山雀、蒼背山雀、青藏喜鵲等。對新近發(fā)現(xiàn)、報(bào)道的許多棲息地較為隱秘且局限的物種類群沒有及時進(jìn)行增補(bǔ),如2019年發(fā)現(xiàn)的橙脊瘰螈(1月在浙江省發(fā)現(xiàn))、騰沖齒突蟾(2月在云南發(fā)現(xiàn))等新物種。某些對于社會影響較大的關(guān)鍵類群并未形成覆蓋,如2003年SARS、2019年鼠疫、2020年冠狀病毒的主要攜帶者蝙蝠和旱獺并無一上榜。在錄物種保護(hù)級別未能得到及時有效提升,如有19個《三有名錄》物種已經(jīng)被IUCN紅色名錄列為極度瀕危,[8]但仍未進(jìn)行保護(hù)級別調(diào)整。國家同地方名錄覆蓋重疊現(xiàn)象十分嚴(yán)重。據(jù)統(tǒng)計(jì),各地重點(diǎn)保護(hù)野生動物名錄中的物種有近九成同《保護(hù)名錄》或《三有名錄》相重疊。[9]這些問題的存在,很大程度上限制了我國當(dāng)前野生動物的保護(hù)及管理。   (二)野生動物保護(hù)關(guān)聯(lián)立法檢視   野生動物保護(hù)法律是一個體系,除了圍繞《野生動物保護(hù)法》這一核心立法之外,還需要大量的關(guān)聯(lián)立法。這些關(guān)聯(lián)立法中存在與《野生動物保護(hù)法》相銜接的規(guī)范,如《刑法》中規(guī)定了針對涉及野生動物保護(hù)的“走私珍貴動物、珍貴動物制品罪”“非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪”等刑事犯罪行為。目前,這類關(guān)聯(lián)立法主要有《漁業(yè)法》《實(shí)驗(yàn)動物管理?xiàng)l例》《刑法》《進(jìn)出境動植物檢疫法》《動物防疫法》《傳染病防治法》等(見表2)。   檢視野生動物保護(hù)關(guān)聯(lián)立法可以發(fā)現(xiàn)其存在以下問題:一是立法欠缺指引技術(shù)。在野生動物保護(hù)的關(guān)聯(lián)立法方面沒能夠通過指引技術(shù)實(shí)現(xiàn)多部法律之間的有機(jī)體系化,碎片化特征明顯,未能在相關(guān)問題上有機(jī)銜接并融合。二是我國現(xiàn)行《野生動物保護(hù)法》的保護(hù)范圍等基本制度設(shè)計(jì)存在缺陷,失卻“野生動物保護(hù)基本法”此一功用承擔(dān),導(dǎo)致本來就碎片化明顯的關(guān)聯(lián)立法在內(nèi)容上缺乏統(tǒng)一、共性、內(nèi)在具有向心力的價值指引,降低了野生動物關(guān)聯(lián)保護(hù)相關(guān)立法的格局。三是野生動物關(guān)聯(lián)立法存在條塊缺失問題,一些與野生動物保護(hù)具有本質(zhì)關(guān)聯(lián)的重要方面立法闕如。如動物保護(hù)和動物防疫法律體系中沒有伴侶動物立法,使得伴侶動物成為野生動物禁止食用條件下的替代品。[10]   (三)野生動物保護(hù)法地方立法檢視   目前我國大部分地市級以上的地方立法機(jī)構(gòu)和地方政府都出臺了涉及野生動物保護(hù)的地方性法規(guī)或者地方政府規(guī)章。筆者以“野生動物”為關(guān)鍵詞在司法部“法律法規(guī)數(shù)據(jù)庫”(chinalaw.gov.cn)中進(jìn)行檢索發(fā)現(xiàn),共有145件地方性法規(guī)和62件地方政府規(guī)章涉及野生動物保護(hù)方面的內(nèi)容(見表3),如《黑龍江野生動物保護(hù)條例》《北京市野生動物保護(hù)管理?xiàng)l例》等。   這些地方性立法雖然數(shù)量較多,但立法質(zhì)量參差不一。一是較多地方性立法欠缺針對本地區(qū)的野生動物資源特點(diǎn)的專門性規(guī)定,在內(nèi)容上表現(xiàn)為簡單復(fù)制國家立法內(nèi)容。二是有些地方出臺的野生動物保護(hù)法實(shí)施辦法或條例雖然加入了本地特色,但卻與國家立法不一致,導(dǎo)致法律效力沖突,在實(shí)際適用時,作為下位法的地方立法因?yàn)樾Я_突而失去實(shí)際的適用價值。三是有的地方制定具有地方保護(hù)主義傾向的規(guī)范性法律文件,如地方政府為了本地經(jīng)濟(jì)利益,在根據(jù)《野生動物保護(hù)法》第二十條授權(quán)立法的時候故意模糊“禁獵區(qū)”“禁獵期”或“禁止使用的方法和工具”等。   (四)緊急性立法檢視   新冠肺炎疫情發(fā)生之后,為了應(yīng)對疫情的發(fā)展,國家和地方都以緊急性立法的形式通過禁止食用野生動物的相關(guān)立法,其中最為主要的是全國人大常委會2020年2月24日通過實(shí)施的《決定》,通過擴(kuò)大范圍確立了全面禁止食用野生動物的制度。《決定》在疫情防控這一特殊關(guān)鍵時期明確提出禁止濫食和交易野生動物,具有指引意義。其實(shí)在此之前,中央相關(guān)部委已經(jīng)出臺了有關(guān)野生動物保護(hù)的緊急性立法,如2020年1月26日市場監(jiān)管總局等三部門發(fā)布的《關(guān)于禁止野生動物交易的公告》(2020年第4號),從場所隔離、禁止交易、舉報(bào)、整頓查封、公眾教育等五個方面①要求疫情期間禁止野生動物交易活動;2020年2月10日市場監(jiān)管總局等五部門發(fā)布的《關(guān)于聯(lián)合開展打擊野生動物違規(guī)交易專項(xiàng)執(zhí)法行動的通知》(國市監(jiān)稽[2020]28號),明確開展聯(lián)合打擊野生動物違規(guī)交易活動。此外,為應(yīng)對疫情,福建、天津、廣東、甘肅、江西、廣西等地人大或以“決定”的形式出臺關(guān)于野生動物保護(hù)的緊急性立法①或修訂相關(guān)野生動物保護(hù)的地方性法規(guī)②,上海、廣東、北京等地相關(guān)執(zhí)法部門也出臺了規(guī)范性文件打擊野生動物違規(guī)交易行為。   這些應(yīng)對疫情的緊急性立法,無論是國家層面的還是地方層面的,在特殊時期有著顯著的介入效果,但這些緊急性立法的效果與常態(tài)立法還有一定差異。以《決定》為例,其明確將“三有”動物和普通野生動物以及人工繁育、人工飼養(yǎng)的陸生野生動物均納入了禁止食用的范圍,并明確規(guī)定一旦違法參照現(xiàn)有法律有關(guān)規(guī)定予以處罰。該《決定》也具有與法律等同的效力,但基于刑法“罪刑法定”和謙抑性原則的堅(jiān)持,如果未對《野生動物保護(hù)法》第十條和《刑法》第三百四十一條等相關(guān)條款進(jìn)行修改,對于“三有”動物和普通野生動物的保護(hù)暫時還會停留在行政保護(hù)層面③。同時,《決定》通過緊急性禁止立法全面禁止食用,可能會給野生動物養(yǎng)殖產(chǎn)業(yè)帶來一定的經(jīng)濟(jì)損失,同時,因沒有相關(guān)過渡政策,也可能遭遇實(shí)施的阻力。[11]   二、野生動物保護(hù)法律體系的國別觀照   (一)英國   英國是西方“動物福利和動物法”的先行者,世界上第一部有系統(tǒng)的動物福利法是由英國議員馬丁提出的。[12]在涉及野生動物保護(hù)法律方面,有動物保護(hù)法、動物福利法、動物運(yùn)輸法規(guī)等超過200部的“與動物相關(guān)法規(guī)”。此外,作為判例法國家,英國還存在大量與動物相關(guān)的判例法。關(guān)于動物福利、防止虐待、動物實(shí)驗(yàn),以及用于不同用途的動物,如動物園、馬戲團(tuán)、農(nóng)業(yè)、運(yùn)輸、體育娛樂等,主要通過成文立法規(guī)范。而有關(guān)動物財(cái)產(chǎn)權(quán)的議題,則多來自判例法的法理原則。[13]   英國1911年《動物保護(hù)法》提出兩項(xiàng)動物保護(hù)的核心意旨,一個是“殘酷行為”,另一個則是“不必要痛苦”。同時此法規(guī)定不僅畜主對馴養(yǎng)動物施加殘酷行為屬于違法,對于自己看管下的動物“不作為”,亦屬非法。該法第一條解釋了六類“殘酷(罪)行為”,包括:⑴殘忍地毆打、踹、惡意對待、蹂躪、過度役使、超量負(fù)重、折磨、激怒或者恐嚇任何動物,或者作為動物所有人卻允許他人虐待自己的動物的行為;⑵放任不管或者不合理的施行讓動物遭受無必要的痛苦的行為;⑶導(dǎo)致、獲取或者協(xié)助動物打斗或者提供動物打斗場所的行為;⑷故意或無合理理由對動物投與毒藥或者導(dǎo)致傷害的物品的行為,或身為所有人卻允許他人如此作為;⑸其他對動物的不人道或沒有合理程序的手術(shù)的行為,或身為所有人卻允許任何動物接受此類手術(shù);⑹將馬、驢、騾束縛在如此條件下,或用如此方法對待馬、驢、騾而導(dǎo)致不必要痛苦。而“不必要痛苦”則是法院判定殘酷罪的關(guān)鍵,這一觀念對于“殘酷”的法律定義至關(guān)重要,但不僅限于此。[14]“不必要痛苦”的解釋與應(yīng)用主要來自于英國法庭和法官,在“福特訴威利案”中,法官建議在確定某一痛苦是否“必要”時有兩個步驟:一是必須要證明對動物所采取的、造成它痛苦的做法是為了實(shí)現(xiàn)一個“適當(dāng)”和“合理”的目的;二是這個目的和手段之間必須適當(dāng)、成比例、且有分寸①。2006年英國制定了《動物福利法》,進(jìn)一步規(guī)范了英國20多部經(jīng)濟(jì)與非經(jīng)濟(jì)動物的法規(guī),并將這些法規(guī)現(xiàn)代化,且引進(jìn)較新的觀念如“注意義務(wù)”,這是英國繼《動物保護(hù)法》后最重要的一部綜合性質(zhì)動物立法。此法規(guī)適用于“除人以外的脊椎動物(不包括動物胚胎)”,范圍較廣。在《動物福利法》中明確指出了犯罪行為的范圍,并規(guī)定了動物畜主與負(fù)責(zé)照管動物的人的法律責(zé)任,用以確保動物福利,法條中更禁止向16歲以下未成年人兜售動物,或是將動物當(dāng)成禮品贈送給未成年人。[15]2006年制定了《動物福利運(yùn)輸法規(guī)》,用以確保動物在運(yùn)輸過程中其動物福利可以得到最基本標(biāo)準(zhǔn)的保證。此法適用于“所有動物”(但寵物及非商業(yè)性質(zhì)的動物運(yùn)輸除外),運(yùn)輸工具及過程包含公路、鐵路、航空及水路運(yùn)輸,而從動物被裝載上車、運(yùn)輸?shù)男谐獭⒅钡降诌_(dá)目的地搬運(yùn)下車的過程。運(yùn)輸動物的過程,若是“造成或可能造成對動物的傷害或不必要的痛苦”,則屬于非法行為。運(yùn)輸動物,“必須用適當(dāng)?shù)倪\(yùn)輸工具”,要特別考慮到運(yùn)輸工具的空間、通風(fēng)、溫度和安全,而且要有適合該物種的供水及供氧,否則屬非法行為。[16]   (二)美國   美國1966年通過的《動物福利法》是聯(lián)邦一部重要的動物立法,立法初衷是為保護(hù)寵物主人的權(quán)益,同時也為了改善實(shí)驗(yàn)動物的福利。該法是美國聯(lián)邦唯一一部規(guī)定動物在實(shí)驗(yàn)、展示、運(yùn)送與販賣時應(yīng)如何被對待的聯(lián)邦法律。美國聯(lián)邦其他的政策、法律與準(zhǔn)則也許涵蓋了其他的物種,或是制定關(guān)于動物照料與使用的標(biāo)準(zhǔn),但是所有的法律都援用《動物福利法》作為最低限度可以被接受的指標(biāo)。該法可以概分成四個部分:定義、規(guī)定、標(biāo)準(zhǔn)與動物福利法下之管理施行細(xì)則。定義部分描述在該法條文中所使用的詞匯其精確意義,包括了與該詞匯一般用法不同的例外情形。舉例而言,動物一辭包括了在某些情況,但并非所有情況之下的特定物種,包含所有活的或死的狗、貓、非人靈長類、天竺鼠、倉鼠、兔以及其他由美國農(nóng)業(yè)部認(rèn)可被用于研究、試驗(yàn)、測試及展覽用途的此類溫血動物②。“規(guī)定”部份包含有下列行為的規(guī)范:執(zhí)照的核發(fā)、注冊與登記,研究設(shè)施、獸醫(yī)照護(hù),失竊的動物、記錄,遵守標(biāo)準(zhǔn)與持有時期,另外還包含有沒收及銷毀動物、取得并檢查記錄與財(cái)產(chǎn)的規(guī)定。“標(biāo)準(zhǔn)”部分則包括了設(shè)施與運(yùn)作、健康與飼養(yǎng)系統(tǒng)以及運(yùn)輸?shù)臉?biāo)準(zhǔn)。第四部分是可適用于《動物福利法》下行政程序之施行細(xì)則。雖然《動物福利法》是美國動物法中最低限度可接受的指標(biāo),但因其執(zhí)行規(guī)定授權(quán)在美國農(nóng)業(yè)部,唯有農(nóng)業(yè)部可以調(diào)查和起訴違反本法的機(jī)構(gòu),動物本身和第三方都無法律資格起訴,因此,在有關(guān)《動物福利法》的訴訟中通常都是因?yàn)楫?dāng)事人資格不符而敗訴,這也是造成動物福利目標(biāo)難以實(shí)現(xiàn)的一大障礙。[17]   美國聯(lián)邦方面除了《動物福利法》之外,專門針對野生動物的立法并沒有采取整合立法,而是出臺了諸多單行法。野生動物保護(hù)相關(guān)的聯(lián)邦單行法大部分繼受于國際公約,主要有瀕危物種法、野鳥保護(hù)法、魚和野生動物保護(hù)法、候鳥保護(hù)法、禿鷹和金鷹保護(hù)法、海洋哺乳動物保護(hù)法、巨猿保護(hù)法、鯨保護(hù)法、國際海豚保護(hù)法、禁獵鯊魚翅法、海龜保護(hù)法、犀牛和老虎保護(hù)法、非洲大象保護(hù)法、亞洲大象保護(hù)法、大西洋鮪魚保護(hù)法等。[18]由于美國聯(lián)邦法規(guī)并非真正防止對于寵物等多種動物的虐待行為,這個方面的主要由各州立法來完成。各州立法包括禁止人類對動物的傷害以及防止動物傷人的行為管制。各州立法的具體內(nèi)容基本相同,如未特別除外,一般適用于所有動物,包括寵物及經(jīng)濟(jì)動物,但基本是以寵物為主。有學(xué)者統(tǒng)計(jì),如下這些對象常被排除在外:野生動物(34州)、實(shí)驗(yàn)動物(30州1特區(qū))、經(jīng)濟(jì)動物(30州)、馬戲團(tuán)動物(3州)、動物園動物(3州)。[19]   三、野生動物保護(hù)法律體系的條約觀照   (一)全球性國際公約   涉及野生動物保護(hù)的全球性國際公約已有很多,其中最為核心的是《生物多樣性公約(CBD)》(以下簡稱《多樣性公約》)和《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約(CITES)》(以下簡稱《瀕危公約》)。   ⒈《多樣性公約》。國際法上承認(rèn)各個國家對其境內(nèi)之生物資源享有主權(quán)外,也認(rèn)為各國應(yīng)負(fù)責(zé)保育其境內(nèi)之生物多樣性,并以永續(xù)利用之方式享用生物資源。生物多樣性公約是為了改變之前對生物資源偏重利用輕視保護(hù)的情勢而制定的。《多樣性公約》第一條便開宗明義:“本公約的目標(biāo)是按照本公約有關(guān)條款從事保護(hù)生物多樣性、持久使用其組成部分以及公平合理分享由利用遺傳資源而產(chǎn)生的惠益;實(shí)現(xiàn)手段包括遺傳資源的適當(dāng)取得及有關(guān)技術(shù)的適當(dāng)轉(zhuǎn)讓,但需顧及對這些資源和技術(shù)的一切權(quán)利,以及提供適當(dāng)資金”。也就是在基因、物種及生態(tài)系的生物多樣性范疇內(nèi)處理與生物多樣性有關(guān)之議題,終極目標(biāo)是保育生物多樣性、永續(xù)利用其組成部分、公平合理分享利用遺傳資源所產(chǎn)生的利益。《多樣性公約》實(shí)行的原則是各國有權(quán)開發(fā)其資源,同時亦有責(zé)任保育其主權(quán)范圍內(nèi)的生物多樣性,應(yīng)確保不致對他國的環(huán)境造成損害的原則。[20]《多樣性公約》在第六條至第九條、第十一條以及第十四條規(guī)定了野生動物的一般性保護(hù)、本地保護(hù)、移地保護(hù)等措施,指導(dǎo)各締約國在制定國家戰(zhàn)策略、計(jì)劃、國內(nèi)立法時將生物多樣性的保護(hù)精神納入其中。   ⒉《瀕危公約》。《瀕危公約》于1973年3月3日締結(jié),1975年7月7日正式生效,目前有183個締約方。《瀕危公約》就公約附錄所列物種(不論活體或死體、部份或其衍生物),通過制定監(jiān)管物種的附錄、實(shí)行進(jìn)出口許可證管理制度、推動國家履約立法和執(zhí)法、對違約方實(shí)施制裁等措施規(guī)范野生動植物國際貿(mào)易活動,以保護(hù)野生動植物種不致因國際貿(mào)易而遭到過度開采及利用而危害生存,最終達(dá)到保護(hù)野生動植物資源和實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的目的。《瀕危公約》按物種標(biāo)本受貿(mào)易威脅的程度,將瀕危野生動植物種分別列入“受到或可能受到物種標(biāo)本貿(mào)易的影響而有滅絕危險的物種(附錄I)”“目前雖未瀕臨滅絕,但如不嚴(yán)加管理其標(biāo)本貿(mào)易以防不利其生存的利用,就可能變成有滅絕危險的物種(附錄II)”“締約方認(rèn)為須防止或限制利用的屬締約方的原生物種(附錄III)”等三個附錄內(nèi)。目前,列入《瀕危公約》附錄的野生動植物超過35000種。   (二)以歐盟為例的地區(qū)性公約   針對野生動物保護(hù),作為地區(qū)性組織的歐盟制定了諸多跨國公約和跨國立法,包括歐盟成員國簽署的國際公約和由歐洲議會及其他歐盟機(jī)構(gòu)根據(jù)歐盟建盟條約授權(quán)制定的歐盟法令。   ⒈《動物保護(hù)與動物福利附加議定書》(以下簡稱《議定書》)。附加于《歐盟條約》的議定書在1999年5月1日開始生效,表明各成員國基于希望確保作為“有感知的生靈”的福利能得到更好的保護(hù)與尊重。在起草和實(shí)施關(guān)于歐盟的農(nóng)業(yè)、運(yùn)輸、國內(nèi)市場和研究一般政策時,歐盟成員國應(yīng)充分重視動物福利的需求。《議定書》與《歐盟條約》的其他款項(xiàng)一樣具有法律效力,同時也與其他條約擁有同樣的地位。歐盟的《議定書》將動物保護(hù)的議題帶到一個新境界,但是歐洲法院的判決卻限縮了這個新的法律地位①。2001年歐洲法院在“吉普斯案”中指出,《議定書》沒有制定任何明確的歐盟普通法律。法院指出此《議定書》將動物福利的需求限縮在農(nóng)業(yè)、運(yùn)輸、國內(nèi)市場和研究一般政策四個方面,同時又規(guī)定要尊重各成員國立法或行政規(guī)定和慣例,特別是宗教儀式、文化傳統(tǒng)和地區(qū)遺產(chǎn)。法院因此認(rèn)為,確保動物福利不是歐盟法律的基本原則,不過動物健康和動物保護(hù)卻是歐盟的利益,實(shí)現(xiàn)歐盟農(nóng)業(yè)政策目標(biāo)的努力,不能無視公共利益的需求,對于保護(hù)動物健康與生命,是歐盟成員國在行使職權(quán)時必須予以考慮的項(xiàng)目②。   ⒉歐盟野生動物保護(hù)方面的公約。《保護(hù)歐洲野生動物及其自然生態(tài)環(huán)境公約》(以下簡稱《歐洲動保公約》)是歐盟野生動物保護(hù)方面最重要的一個公約,該公約于1982年生效,并通過歐盟理事會決定實(shí)施該公約③。此公約旨在于保護(hù)野生動物本身以及其棲息的環(huán)境,特別是那些需要各國通力進(jìn)行合作才能獲得保護(hù)的的野生動物以及其棲地。此公約特別關(guān)注于瀕臨滅絕以及有滅絕危險的物種,當(dāng)然也包含遷徙動物。締約國必須承諾采取相關(guān)措施維持野生動物的數(shù)量,并制訂保護(hù)野生動物及棲地的政策,且允諾在制定國家法規(guī)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展政策和環(huán)境污染控制時考慮到野生動物的保護(hù),各國必須同時展開相關(guān)保護(hù)工作的宣傳教育。此公約設(shè)立了一個負(fù)責(zé)監(jiān)督的委員會,用以監(jiān)督各締約國執(zhí)行公約的狀況。除此之外,歐盟在其他野生動物保護(hù)方面的規(guī)則還有《保護(hù)自然生態(tài)環(huán)境和野生生物的理事會法令》《通過貿(mào)易規(guī)范保護(hù)野生動物植物的理事會法令》《保護(hù)野鳥的理事會法令》《野生物的獵殺與其獵物市場有關(guān)的公共衛(wèi)生與動物健康問題的理事會法令》《進(jìn)口鯨與其產(chǎn)制品一般規(guī)則的理事會法令》《禁止未加工和已加工的非洲象牙進(jìn)口的理事會法令》《動物園經(jīng)營管理的理事會法令》等等。[21]   ⒊歐盟動物運(yùn)輸管理法規(guī)。在動物運(yùn)輸?shù)姆梢?guī)范方面歐盟也居于領(lǐng)導(dǎo)地位,訂立了很多詳細(xì)的動物福利以及動物保護(hù)的規(guī)定,這些法規(guī)要求確認(rèn)所有參與運(yùn)輸動物的各方的責(zé)任,包括畜主、運(yùn)輸業(yè)者、政府及接收方,強(qiáng)調(diào)監(jiān)督,并對長途運(yùn)輸以及運(yùn)輸工具做了嚴(yán)格的規(guī)定。主要的公約為《歐洲動物國際運(yùn)輸保護(hù)公約》以及多次的理事會法令、補(bǔ)充條例,制定了適用“所有動物物種”的基本原則。前述公約規(guī)定必須使用符合“動物福利”的“健康方式”運(yùn)輸動物,并且詳細(xì)規(guī)定了動物運(yùn)輸?shù)墓ぞ摺⒙烦獭l件、緊急情況等。2004年12月22日公布的《動物運(yùn)輸過程和相關(guān)操作的保護(hù)理事會條例》更具體地規(guī)定了歐盟之間作為“經(jīng)濟(jì)活動”而對活體脊椎動物進(jìn)行運(yùn)輸?shù)臉?biāo)準(zhǔn)①。   ⒋歐盟實(shí)驗(yàn)室動物法規(guī)。在涉及野生動物的實(shí)驗(yàn)室動物管理方面,歐盟亦有詳盡的規(guī)定。歐盟早在2003年的《歐盟化妝品76/768/EEC指令》中開始禁止動物實(shí)驗(yàn)化妝品。時至今日,經(jīng)過多次的修正,禁止使用動物實(shí)驗(yàn)化妝品、禁止進(jìn)口使用動物實(shí)驗(yàn)的化妝品、禁止銷售使用動物實(shí)驗(yàn)的化妝品已是具體的規(guī)定,即便法國政府提出異議,歐洲法院仍駁回法國的訴訟②。   四、我國野生動物保護(hù)法律體系的提升進(jìn)路   (一)重塑野生動物保護(hù)法律體系理念   對于野生動物保護(hù)法律體系理念的重塑問題,學(xué)界存在著不同的見解。少數(shù)學(xué)者認(rèn)為,重塑當(dāng)前野生動物保護(hù)法律體系的理念并不必要,認(rèn)為過多考量“公共衛(wèi)生安全”等會導(dǎo)致立法目的沖突,只能根據(jù)不同的目的分別立法③。但多數(shù)學(xué)者對于重塑野生動物法律體系的理念有共識,認(rèn)為當(dāng)前動物保護(hù)法偏重利用的目的指向不足以承擔(dān)野生動物保護(hù)的重任。有學(xué)者提出應(yīng)將動物保護(hù)法律的理念修正為“生命共同體”“國家總體安全”“敬畏生命”“生態(tài)共享”等四個方面,以回應(yīng)目前市場導(dǎo)向痕跡嚴(yán)重的問題。[22]有學(xué)者認(rèn)為可以借鑒英美引入動物福利觀念,[23]增加基于動物福利面向的“不必要痛苦”④的標(biāo)準(zhǔn),擴(kuò)及到考量動物與人及環(huán)境間相互影響的積極面向。[24]有學(xué)者認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)在立法目的中增加“促進(jìn)人與自然和諧發(fā)展”⑤。有學(xué)者建議將“維護(hù)生物安全和生態(tài)安全”和“促進(jìn)健康中國”寫入立法目的,以便于《野生動物保護(hù)法》在修訂之后與健康中國戰(zhàn)略和即將制定的《生物安全法》相協(xié)調(diào)⑥。有學(xué)者認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)將尊重生命、倡導(dǎo)文明和維護(hù)人們健康與生物安全方面的內(nèi)容加入《野生動物保護(hù)法》的立法目的。[25]有學(xué)者認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)將“公眾健康、公共衛(wèi)生安全”的理念納入野生動物保護(hù)法律體系的目的架構(gòu),同時也要與即將制定的《生物安全法》相協(xié)調(diào)。[26]筆者贊同多數(shù)學(xué)者的觀點(diǎn),認(rèn)為野生動物保護(hù)法律體系中應(yīng)當(dāng)增加“公共衛(wèi)生”和“生物安全”兩個方面的目的。理由有兩個方面:一方面,這樣可以將野生動物保護(hù)的生態(tài)保護(hù)理念與公共衛(wèi)生保障理念統(tǒng)一,并在此理念架構(gòu)基礎(chǔ)上針對重大公共衛(wèi)生安全、環(huán)境與健康風(fēng)險的源頭通過制度安排做好控制,“這就好比為隔斷野生動物攜帶病毒向人體轉(zhuǎn)移建立了一個‘閘門”;[27]另一方面,《生物安全法(草案)》已經(jīng)明確維護(hù)國家生物安全的理念,而動物疫情等屬于生物安全非常重要的一個部分,[28]有必要使其與《生物安全法》的理念協(xié)調(diào)一致。   (二)全面修正野生動物保護(hù)法的規(guī)范內(nèi)容   筆者建議在《決定》的基礎(chǔ)上盡快全面修正野生動物保護(hù)法的規(guī)范內(nèi)容。一是擴(kuò)大《野生動物保護(hù)法》的保護(hù)范圍。基于公平保護(hù)的立場,采取“概括+列舉”的方式將野生動物保護(hù)法的范圍擴(kuò)大到所有生存于自然環(huán)境下的野生動物及其馴養(yǎng)繁殖物種,對珍貴、瀕危野生動物和“三有”陸生野生動物之外的野生動物普遍提供保護(hù)。二是實(shí)施分類、分級保護(hù)制度。對目前“國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物”“地方重點(diǎn)保護(hù)野生動物”“有重要生態(tài)、科學(xué)、社會價值的陸生野生動物”“人工繁育國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物”“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際公約禁止或者限制貿(mào)易的野生動物或者其制品”這五種分類重新整合為禁食類、可食類、禁捕禁養(yǎng)類等三大類。禁食類再分為“保護(hù)動物”和“疫源動物”,保護(hù)動物可以再分為國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物、國家一般保護(hù)野生動物、國家人工繁育國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物等。可食類分為可食水生野生動物、可食用人工繁育野生動物、畜禽遺傳資源類動物等。此外,非常時期可以采用禁令的方式出臺非常時期的禁食類動物類別劃分。三是嚴(yán)格限制科研、藥用、展示等為目的的野生動物及其制品使用。增加關(guān)于野生動物及其制品非食用為目的的使用規(guī)定,列入禁止食用類的野生動物及其制品嚴(yán)格限制作為藥材使用,采用一定激勵機(jī)制鼓勵使用替代原料。四是禁止以食用為目的的野生動物交易及相關(guān)行為和活動,增加野生動物交易禁止規(guī)范,包括禁止有形市場、網(wǎng)絡(luò)交易、黑市交易、走私販賣等各場域非法野生動物交易或變相交易。五是在自然資源統(tǒng)一確權(quán)登記基礎(chǔ)上,盡快建立健全全國統(tǒng)一的野生動物許可證制度,明確規(guī)定許可證書、專用標(biāo)識、批準(zhǔn)文件的發(fā)放條件與程序,結(jié)束目前自然資源、農(nóng)業(yè)領(lǐng)域有關(guān)許可名目繁多、管理混亂的樣態(tài)。六是建議在《野生動物保護(hù)法》中將野生動物重要棲息地統(tǒng)一納入自然保護(hù)地體系,在其中增加與未來將要制定的國家公園法、自然保護(hù)地法進(jìn)行協(xié)調(diào)銜接的條款。[29]七是整合野生動物保護(hù)職能,在自然資源部設(shè)立統(tǒng)一負(fù)責(zé)陸生、水生野生動物管的野生動物管理局,健全自然資源綜合執(zhí)法機(jī)制,強(qiáng)化信息收集、政策制定和監(jiān)管執(zhí)法能力。[30]八是建立野生動物保護(hù)有獎舉報(bào)和信息反饋措施,拓展和細(xì)化現(xiàn)行《野生動物保護(hù)法》第五條、第六條關(guān)于公眾參與的規(guī)定,提升促進(jìn)公眾參與和監(jiān)督野生動物保護(hù)違法行為的積極性。九是將最高檢于2020年1月27日發(fā)布的《關(guān)于認(rèn)真貫徹落實(shí)中央疫情防控部署堅(jiān)決做好檢察機(jī)關(guān)疫情防控工作的通知》中規(guī)定的野生動物保護(hù)公益訴訟制度轉(zhuǎn)化為野生動物保護(hù)法的具體立法制度,允許社會組織和檢察機(jī)關(guān)起訴相關(guān)違法行為。[31]   (三)及時更新野生動物保護(hù)法配套措施   在修正野生動物保護(hù)法之后還要及時更新有關(guān)野生動物保護(hù)法配套的具體辦法、規(guī)劃、名錄、標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范等,以使得野生動物保護(hù)法的具體制度能夠落到實(shí)處。一是制定并完善與野生動物保護(hù)相配套的具體實(shí)施辦法,推進(jìn)《陸生野生動物保護(hù)實(shí)施條例》等法規(guī)的修訂,將野生動物保護(hù)法的具體規(guī)定細(xì)化。二是盡快出臺《全國野生動物保護(hù)規(guī)劃》《野生動物搶救性保護(hù)規(guī)劃》等相關(guān)的配套性指導(dǎo)規(guī)劃以及針對個別野生動物的專項(xiàng)保護(hù)規(guī)劃。[32]三是根據(jù)野生動物保護(hù)法整合后的分類分級標(biāo)準(zhǔn),盡快制定、更新國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物名錄、國家一般保護(hù)野生動物名錄、國家人工繁育國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物名錄、可食水生野生動物名錄、可食用人工繁育野生動物名錄、畜禽遺傳資源目錄、禁止捕殺、加工、運(yùn)輸、銷售的野生動物名錄、重點(diǎn)保護(hù)野生動物棲息地名錄等,形成全面清晰的野生動物保護(hù)管理目錄體系,[33]可對名錄采取“學(xué)名+俗名”等列舉方法,并附上公眾容易識別的彩色照片,以便宣傳教育和公眾參與監(jiān)督。[34]四是建立野生動物保護(hù)相關(guān)名錄的動態(tài)調(diào)整機(jī)制,設(shè)立及時有效的名錄更新程序,適時進(jìn)行調(diào)整、更新與增補(bǔ)相關(guān)目錄。五是研究制定野生動物保護(hù)的人工繁育、標(biāo)識管理、罰沒品處置等系列規(guī)章規(guī)范,建立野生動物物種系譜、繁育檔案和個體數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。六是更新野生動物保護(hù)相關(guān)技術(shù)規(guī)范,如野生動物收容救護(hù)技術(shù)規(guī)范、野生動物飼養(yǎng)管理技術(shù)規(guī)程、野生動物標(biāo)本制作技術(shù)規(guī)程等各類技術(shù)規(guī)范。   (四)系統(tǒng)修訂野生動物保護(hù)關(guān)聯(lián)立法   野生動物保護(hù)法律修訂是系統(tǒng)性修訂,需要對多部關(guān)聯(lián)法律同步進(jìn)行相互配合。一是對既有的涉及野生動物保護(hù)的關(guān)聯(lián)立法進(jìn)行更新修訂,如可通過修訂刑法將買賣攜帶傳染性疾病較多的野生動物的行為規(guī)定為一類新的犯罪行為。[35]這方面的法律法規(guī)主要涉及動物檢疫法、食品安全法、傳染病防治法、進(jìn)出境動植物檢疫法、中醫(yī)藥法、藥品管理法、治安管理處罰法、刑法、漁業(yè)法、畜牧法、動物實(shí)驗(yàn)管理?xiàng)l例、自然保護(hù)區(qū)條例、瀕危野生動植物進(jìn)出口管理?xiàng)l例等,需要根據(jù)野生動物保護(hù)法的修訂進(jìn)行相應(yīng)的修改,以便與野生動物保護(hù)法之間形成理念協(xié)調(diào)和制度銜接。二是在即將制定的關(guān)聯(lián)立法中考量野生動物保護(hù)問題及其與野生動物保護(hù)的銜接問題。有學(xué)者建議制定《伴侶動物保護(hù)和管理法》,承認(rèn)伴侶動物的“非食品原料”法律地位,禁食貓狗以防范公共衛(wèi)生風(fēng)險。[36]有學(xué)者建議針對實(shí)驗(yàn)動物、伴侶動物、農(nóng)場動物、娛樂動物、流浪動物在野生動物法保護(hù)對象上的缺失,另行制定《動物福利法》。[37]有學(xué)者建議在即將制定的《民法典》中增加對動物保護(hù)的規(guī)定,在《民法典》保護(hù)范圍中涵射動物,從而實(shí)現(xiàn)人與動物和諧共生。[38]有學(xué)者建議明確《生物安全法》中的管理協(xié)調(diào)機(jī)制,使其在管理爭議時具有上位法的效力,承擔(dān)其不同法律之間相應(yīng)監(jiān)管沖突或缺失時的協(xié)調(diào)職責(zé)。[39]   (五)優(yōu)化野生動物保護(hù)地方立法   野生動物保護(hù)法律體系的提升有賴于大量野生動物保護(hù)地方立法的完善,特別是在《野生動物保護(hù)法》保護(hù)范圍狹窄而《決定》又較為原則的情況下,地方立法可以起到細(xì)化野生動物保護(hù)具體規(guī)范的現(xiàn)實(shí)功能。一是建議各地自我全面清理現(xiàn)有野生動物保護(hù)的地方性立法。雖然有的地方性立法非常具有現(xiàn)實(shí)的參考意義和操作性,如天津、福建、深圳等地相繼出臺全面禁止食用野生動物立法中規(guī)定“禁止食用野生動物名錄(黑名單)”“可食用野生動物名錄(白名單)”等,都非常具有操作性,但仍然存在一些地方性立法長期不修訂或者與上位法相沖突的情況,故建議各地全面清理野生動物保護(hù)的地方性立法。二是地方立法應(yīng)當(dāng)凸顯本地區(qū)特色。我國幅員遼闊,各地野生動物資源差異較大,因此,地方在立法或修法的過程中應(yīng)全面掌握本地的野生動物品種、數(shù)量、主要棲息區(qū)域及生活環(huán)境等相關(guān)信息的基礎(chǔ)上再做決策,而不是簡單照搬復(fù)制國家立法、部門規(guī)章或者其他地方的地方性立法。各地可以結(jié)合本地情況在國家禁食名錄的基礎(chǔ)上制定本地野生動物禁食目錄,添加相應(yīng)的禁食動物。三是地方立法不應(yīng)當(dāng)惡意規(guī)避或者變相規(guī)避國家立法的強(qiáng)制性規(guī)范要求,如不能對野生動物保護(hù)目錄和國家禁止性規(guī)定惡意規(guī)避,或者通過“模糊規(guī)定”的方式變相變通,違背上位法的強(qiáng)制性要求。四是地方立法也應(yīng)當(dāng)注重立法質(zhì)量的提升,注意在立法的過程中通過網(wǎng)絡(luò)公開征集意見、專家參與論證、公開聽證等方式吸收多方意見。   總之,鑒于野生動物群體引發(fā)重大公共衛(wèi)生的可能風(fēng)險,筆者重新檢視并反思了當(dāng)前野生動物保護(hù)法律體系,從《野生動物保護(hù)法》及其配套措施、關(guān)聯(lián)立法、地方立法、緊急性立法四個角度系統(tǒng)評估和檢視了我國野生動物保護(hù)法律體系的現(xiàn)狀及其存在的問題,并對比英美及國際條約關(guān)于野生動物保護(hù)的立法,提出了重塑野生動物保護(hù)法律體系從理念到具體措施的五項(xiàng)建議。希冀這些建議為全面貫徹落實(shí)習(xí)近平總書記關(guān)于強(qiáng)化公共衛(wèi)生法治保障的重要指示要求,健全野生動物保護(hù)法律體系,提供國家修法的參考可能。當(dāng)然,野生動物保護(hù)法律的體系完善涉及面眾多,并非朝夕可就,未來還需要進(jìn)一步細(xì)化的深入研究。   【參考文獻(xiàn)】   [1][3]劉炫麟.以生物安全觀推動《野生動物保護(hù)法》的修訂[EB/OL].北京市法學(xué)會微信公眾號,https://mp.weixin.qq.com/s/C6VLBCmsIMxoZkjDUFgb0w.   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